引言:2024年2月27日,邦信陽律師事務(wù)所“邦培第535期”課程上線,本期課程由開放數(shù)據(jù)中國執(zhí)行主任高豐博士主講,由邦信陽律師事務(wù)所合伙人杜愛武、合伙人陳云開與談。課程從數(shù)據(jù)要素市場發(fā)展的宏觀背景出發(fā),重點切入公共數(shù)據(jù)的開放流通問題,回顧并分析不同階段國內(nèi)外公共數(shù)據(jù)流通策略的變化、困境和機遇。本期課程內(nèi)容由沈越律師、彭喜文律師整理。
主講人介紹:高豐博士,開放數(shù)據(jù)中國執(zhí)行主任 | 畢業(yè)于南安普頓大學(xué) 高豐博士是中國首個聚焦數(shù)據(jù)透明和權(quán)利的社會企業(yè)“開放數(shù)據(jù)中國”的聯(lián)合創(chuàng)始人及執(zhí)行主任。
“開放數(shù)據(jù)中國”,是中國第一個聚焦開放式數(shù)據(jù)要素流通創(chuàng)新和開放式數(shù)字治理的社會企業(yè),旨在推進開放性的未來數(shù)字時代(Open Digital Future)。其主要工作在三大板塊:「數(shù)字要素」「數(shù)字權(quán)利」「數(shù)字文化」。
一、數(shù)據(jù)的基本概念
(一)數(shù)據(jù)與信息之間的相對性
數(shù)據(jù)與信息是相對性概念。在不同的使用場景下,數(shù)據(jù)和信息的界限可能不同。隨著技術(shù)的發(fā)展,機器可讀性(Machine-Readable)的能力在不斷提升,這將改變我們對數(shù)據(jù)和信息的理解。這意味著,在特定場景下信息也能轉(zhuǎn)變?yōu)閿?shù)據(jù)。
示例:從紙質(zhì)課程表(信息)到課程表excel(數(shù)據(jù))
“以紙質(zhì)課程表為例,傳統(tǒng)我們認(rèn)為課程表掃描件/紙質(zhì)課程表為信息,課程表掃描件上的結(jié)構(gòu)化課程信息是數(shù)據(jù)。但如果我們今天的目標(biāo)是訓(xùn)練一個機器視覺系統(tǒng)自動識別紙張上的內(nèi)容,那么我們可能就需要將紙質(zhì)課程表(這張照片)和課程表中課程安排數(shù)據(jù)兩者都視為這個人工智能訓(xùn)練的訓(xùn)練數(shù)據(jù)?!?/em>
(二)數(shù)據(jù)存在多樣、動態(tài)的價值路徑
數(shù)據(jù)的價值路徑是多樣的。數(shù)據(jù)的價值路徑,可以從單點數(shù)據(jù)的靜態(tài)展示到批量數(shù)據(jù)的規(guī)律分析,再到知識凝練和預(yù)測規(guī)劃。在這三種方式(靜態(tài)展示、規(guī)律分析、知識凝練)上,同樣一組數(shù)據(jù)在市場變現(xiàn)的過程當(dāng)中,價值提供方式存在顯著區(qū)別。
示例:公共交通數(shù)據(jù)的運用,單點-批量-凝練
“以公共交通數(shù)據(jù)為例,單點數(shù)據(jù)主要起到靜態(tài)展示的作用,例如公交站臺上對站點的顯示;批量數(shù)據(jù)主要起到規(guī)律分析的作用,例如將城市所有的公交站點進行匯總;進一步擴大數(shù)據(jù)范圍,并將其凝練到AI中,則能協(xié)助有效進行城市規(guī)劃?!?/em>
(三)數(shù)據(jù)的復(fù)用性
數(shù)據(jù)的復(fù)用性也體現(xiàn)了數(shù)據(jù)在不同層次上的價值。初級產(chǎn)品和高級產(chǎn)品在數(shù)據(jù)市場中將發(fā)揮不同角色和價值。
示例:農(nóng)產(chǎn)品一級市場與二級市場中,“磨坊”的促進作用
以農(nóng)產(chǎn)品市場為例,將形成一級開發(fā)市場(低、中、高筋面粉、全麥面粉),進而形成二級市場(包子店、面條店、蛋糕店)。一級開發(fā)市場進展到二級市場,需要經(jīng)過安全生產(chǎn)環(huán)境(磨坊)來進入到加工的過程。數(shù)據(jù)本身應(yīng)當(dāng)形成梯形市場規(guī)模。
回到數(shù)據(jù)交易的場景,在《中共中央 國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》(以下簡稱“數(shù)據(jù)二十條”)中,以及近兩年數(shù)據(jù)交易所的一些工作當(dāng)中(例如,北京國際大數(shù)據(jù)交易所推動數(shù)據(jù)交易底層技術(shù)創(chuàng)新。針對數(shù)據(jù)權(quán)屬界定不清、信息容易泄露等風(fēng)險,運用隱私加密計算技術(shù),將數(shù)據(jù)所有權(quán)與使用權(quán)分離,為供需雙方提供可信的數(shù)據(jù)融合環(huán)境),都會涉及所謂的“數(shù)據(jù)可用不可見,用途可控可計量”。
因此,可以說,隱私加密技術(shù)等數(shù)據(jù)交易底層技術(shù)的創(chuàng)新,就像農(nóng)產(chǎn)品市場中的“磨坊”,協(xié)助將原始數(shù)據(jù)規(guī)模化地加工成“面粉”,從而讓數(shù)據(jù)能夠共享到市場上,得到更好應(yīng)用。
綜上所述,在理解數(shù)據(jù)經(jīng)濟和公共數(shù)據(jù)開放之前,我們需要對數(shù)據(jù)的基本概念達(dá)成共識。數(shù)據(jù)的價值往往取決于其所處的場景和上下文,以及如何被分析和利用。在不同的市場和應(yīng)用場景中,數(shù)據(jù)的價值和重要性可能會有很大的差異。
二、公共數(shù)據(jù)開放的定義及其發(fā)展
(一)公共數(shù)據(jù)的開放
公共數(shù)據(jù)即政府職能機構(gòu)履行職責(zé)過程中所采集、管理的數(shù)據(jù)。原始的政府?dāng)?shù)據(jù)在顆粒度上相對粗糙,通常為大規(guī)模的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。
然而,原始的政府?dāng)?shù)據(jù)往往并不能夠直接達(dá)到公共數(shù)據(jù)開放的程度。公共數(shù)據(jù)的開放,仍需要回答“開放數(shù)據(jù)是什么?”“開放數(shù)據(jù)是怎么來的?”“開放數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)公開的區(qū)別?”“開放數(shù)據(jù)是如何被推動的?”四個問題。
其一,關(guān)于開放數(shù)據(jù)是什么?開放數(shù)據(jù),是指任何人,不論目的,都能夠自由獲取、分享和使用的數(shù)據(jù)。
其二,開放數(shù)據(jù)是怎么來的?開源和開放,同宗同根。從最早的知識共享、wiki百科,到后來的開源軟件、開源代碼,數(shù)據(jù)開放是知識分子的浪漫主義開端。在境外,2010年起,伴隨著“開放政府計劃”(OGP),開放數(shù)據(jù)成為開放政府的一部分。
其三,開放數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)公開的區(qū)別?信息公開是開放數(shù)據(jù)的基底,開放數(shù)據(jù)是信息公開的一種自然衍生。信息公開解決知情權(quán),數(shù)據(jù)開放解決使用權(quán)。在歐美體系下,從RIGHT TO INFORMATION轉(zhuǎn)變?yōu)镽IGHT TO DATA,開放數(shù)據(jù)是植根于政治邏輯的產(chǎn)物。
其四,開放數(shù)據(jù)是如何被推動的?開放數(shù)據(jù)通過文化與權(quán)利、政治與法律、市場與經(jīng)濟、技術(shù)與倫理的交融,不斷向前發(fā)展。
(二)中國在數(shù)據(jù)開放上的實踐
中國在數(shù)據(jù)開放方面經(jīng)歷了研究、引進、本土實踐和異化等階段。上海是中國最早開始信息公開試點的城市,具有獨特的法律環(huán)境。2010年,上海市委要求開展政府?dāng)?shù)據(jù)開放的專項調(diào)研,調(diào)研肯定了上海走上開放道路的基調(diào)。上海將數(shù)據(jù)開放作為信息公開的延伸來實驗性開展工作,通過上海開放數(shù)據(jù)應(yīng)用創(chuàng)新大賽(SODA)等活動,推動了數(shù)據(jù)的開放和應(yīng)用。
示例:上海開放數(shù)據(jù)應(yīng)用創(chuàng)新大賽(Shanghai Open Data Apps,“SODA”)
上海開放數(shù)據(jù)應(yīng)用創(chuàng)新大賽,是一個政府-社區(qū)間的協(xié)作比賽,實驗性地有條件地解鎖數(shù)據(jù),從而使得數(shù)據(jù)應(yīng)用效果能夠通過比賽體現(xiàn),反向論證引導(dǎo)開放。大賽落地的亮點包括“2016年廢棄油脂回收數(shù)據(jù)+食品安檢數(shù)據(jù)+大眾點評數(shù)據(jù)打造[食安大看板]”以及“摩拜單車+地鐵站數(shù)據(jù)打造[單車治理平臺]”。
(三)數(shù)據(jù)開放的新挑戰(zhàn)以及“開放的異化”
然而,自2019年起,數(shù)據(jù)開放在中國面臨了新的挑戰(zhàn)?!伴_放數(shù)據(jù)”單純走入經(jīng)濟邏輯,使數(shù)據(jù)開放過分強調(diào)“回報”和“可帶來的成效”,而不再講究責(zé)任。
在此背景下,政府?dāng)?shù)據(jù)更多地提供給了能夠給政府支付較高經(jīng)濟回報,或者協(xié)助政府進行社會利益最大化的主體(通常為規(guī)模成熟的企業(yè)),一些無力支付前述回報的中小型開發(fā)者或者企業(yè)在此過程中失去了話語權(quán)。因此,可以說,需求層次決定了開放的落地,人們在沒有數(shù)據(jù)可用的背景下,對數(shù)據(jù)的開放性并無太高的追求和理解。對于有數(shù)據(jù)開放需求的企業(yè)主而言,此時數(shù)據(jù)質(zhì)量已經(jīng)不再重要了,能否獲得相關(guān)數(shù)據(jù)內(nèi)容才是關(guān)鍵。
因此,人們對數(shù)據(jù)的需求層次仍停留在“可訪問”與“可獲取”階段,而好用、可信和共益數(shù)據(jù)有所缺失。數(shù)據(jù)在社區(qū)、反饋閉環(huán)與公共利益中獲得治理,作為一種理想主義的追求,未能很好地得到體現(xiàn)。
(四)“開放數(shù)據(jù)”定義的再梳理
數(shù)據(jù)開放的價值在數(shù)據(jù)語境中出現(xiàn)了錯位。原本的“開放數(shù)據(jù)”被重新定義為無條件開放數(shù)據(jù)和有條件開放數(shù)據(jù)。這導(dǎo)致了公共數(shù)據(jù)市場的進一步孤島化。
示例:無條件開放數(shù)據(jù)與有條件開放數(shù)據(jù)的重分類
自2019年出臺的《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》起,所有上述政策文件(包括但不限于《貴陽市政府?dāng)?shù)據(jù)共享開放條例》《沈陽市政務(wù)數(shù)據(jù)資源共享開放條例》《貴州省政府?dāng)?shù)據(jù)共享開放條例》等等)均在數(shù)據(jù)開放框架下引入了“無條件開放(或稱普遍開放)、有條件開放(或稱受限開放/依申請開放)和禁止開放”3類分類體系。遵循此體系,各地方也已在數(shù)據(jù)開放門戶中按無條件和有條件區(qū)別式提供數(shù)據(jù)(引自:復(fù)旦大學(xué)數(shù)字與移動治理實驗室.中國地方政府?dāng)?shù)據(jù)開放報告——省域指數(shù)(2022年度)[R]. 2023.)。有條件開放的引入,使數(shù)據(jù)流通行為上限延伸至覆蓋數(shù)據(jù)對外流通(即寬松定義的數(shù)據(jù)開放)的全光譜行為。(引自高豐.厘清公共數(shù)據(jù)授權(quán)運營:定位與內(nèi)涵[J].大數(shù)據(jù),2023,9(2):16-32)
示例:《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》對“公共數(shù)據(jù)”及“公共數(shù)據(jù)開放”的定義
《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》(上海市人民政府令第21號,2019年10月1日實施,以下簡稱“《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》”)第三條:“本辦法所稱公共數(shù)據(jù),是指本市各級行政機關(guān)以及履行公共管理和服務(wù)職能的事業(yè)單位(以下統(tǒng)稱公共管理和服務(wù)機構(gòu))在依法履職過程中,采集和產(chǎn)生的各類數(shù)據(jù)資源。
本辦法所稱公共數(shù)據(jù)開放,是指公共管理和服務(wù)機構(gòu)在公共數(shù)據(jù)范圍內(nèi),面向社會提供具備原始性、可機器讀取、可供社會化再利用的數(shù)據(jù)集的公共服務(wù)?!?/p>
結(jié)合《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》以及其他相關(guān)規(guī)定,有條件地開放數(shù)據(jù)主要在于3個方面。其一,誰能去訪問是有條件的;其二,數(shù)據(jù)的使用場景是有條件的;其三,數(shù)據(jù)的使用可以收取經(jīng)濟回報(成本費用)。然而,令人遺憾的是,截至目前,如何認(rèn)定“有條件”的標(biāo)準(zhǔn)并沒有得到細(xì)化。
三、公共數(shù)據(jù)運營
公共數(shù)據(jù)授權(quán)運營的理論和實踐尚處于混沌和爭議之中。
(一)公共數(shù)據(jù)的定義
當(dāng)前,公共數(shù)據(jù)的外延逐漸拉寬,從窄向的“政務(wù)數(shù)據(jù)”,即在政府職能機構(gòu)履行職責(zé)過程中所采集、管理的數(shù)據(jù),慢慢納入了提供公共服務(wù)的機構(gòu)提供服務(wù)過程中所采集、管理的數(shù)據(jù),最為典型的就如供水、供電、供氣企業(yè)。此外,部分地區(qū)還將公立學(xué)校、公立醫(yī)院等公共服務(wù)機構(gòu)的數(shù)據(jù),納入公共數(shù)據(jù)的范疇之中。概念外延的擴展,其本質(zhì)是數(shù)據(jù)類型的擴大,在原本單項的政務(wù)數(shù)據(jù)中填充了大量活躍的、動態(tài)性的行為數(shù)據(jù)。
那么隨之而來的問題就在于如何盤活公共數(shù)據(jù)、激發(fā)公共數(shù)據(jù)的最大價值?
(二)公共數(shù)據(jù)開放的運營時代
高豐主任將公共數(shù)據(jù)開放的運營時代總結(jié)為三個“運營”。第一是產(chǎn)品運營,即并非公共數(shù)據(jù)資源的開放,而是走入了公共數(shù)據(jù)產(chǎn)品的開放。第二是生態(tài)運營,即作為產(chǎn)品自然需要進行市場營銷、推廣和服務(wù),需要圍繞用戶進行生態(tài)運營。第三是價值運營,即要實現(xiàn)價值閉環(huán)、產(chǎn)生市場效益。
基于上述分析,不難發(fā)現(xiàn),在公共數(shù)據(jù)開放的運營時代,行政機構(gòu)并不具備進行運營的能力。因此,“授權(quán)運營”的概念應(yīng)運而生,并逐步演化為“當(dāng)紅炸子雞”。根據(jù)高豐主任統(tǒng)計,截至2023年11月,關(guān)于公共數(shù)據(jù)授權(quán)運營已出臺或擬定的專項管理辦法,覆蓋13個省(直轄市)、36個地級市(區(qū)縣),包含至少6種不同設(shè)計模式。
實際上,根據(jù)國家數(shù)據(jù)局劉烈宏局長的闡釋,當(dāng)前數(shù)據(jù)開放的主要困境為“三不”,即“不愿”、“不敢”、“不會”。根本問題在于誰實施,而并非現(xiàn)有數(shù)據(jù)開放的具體流通模式有問題。而公共數(shù)據(jù)授運營針對上述實施困境的回應(yīng)都落在“公私合作”之上,即通過市場力量和行政力量的合作實現(xiàn)激勵閉環(huán)、分?jǐn)偘踩?zé)任、補足行政能力缺陷。
基于此,應(yīng)當(dāng)達(dá)成一種共識,即授權(quán)運營本質(zhì)是一種公私合作機制,而非一種數(shù)據(jù)流通模式,授權(quán)運營是實現(xiàn)數(shù)據(jù)開放這個終極目標(biāo)的一種路徑。但這不代表政府不具有數(shù)據(jù)開放的責(zé)任,更不代表授權(quán)機構(gòu)可以獲得和行使公共權(quán)力。因此,從數(shù)字經(jīng)濟邏輯上來講,公共數(shù)據(jù)授權(quán)運營構(gòu)建了政府與授權(quán)機構(gòu)相互依賴的共生體。
(三)授權(quán)運營的新問題
公共數(shù)據(jù)授權(quán)運營可能會激發(fā)出新的問題。
第一,授權(quán)運營機構(gòu)的生產(chǎn)建設(shè)是否應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是公共產(chǎn)品?主要涉及公共數(shù)據(jù)授權(quán)平臺、運營產(chǎn)生的公共數(shù)據(jù)初級產(chǎn)品等的歸屬問題。第二,如何劃定授權(quán)運營機構(gòu)的權(quán)利邊界?授權(quán)運營機構(gòu)介入應(yīng)用市場可能會造成不當(dāng)競爭。參照《歐盟數(shù)據(jù)法案》(DATA ACT)中關(guān)于數(shù)據(jù)中介的要求,需要在中間服務(wù)和生產(chǎn)產(chǎn)品之間進行切割。第三,授權(quán)運營機構(gòu)如何收費,核心問題就是如何平衡其中的價值抽取問題。
舉例:某公司開發(fā)一款肺結(jié)節(jié)影像的醫(yī)療AI產(chǎn)品,需要大量的肺結(jié)節(jié)的影片。公司可能到某一個邊遠(yuǎn)山區(qū)愿意提供相應(yīng)的影像,并且公司提取走所有影像的知識結(jié)構(gòu),訓(xùn)練成數(shù)據(jù),最后把全部影像還給該地區(qū),將數(shù)據(jù)價值帶走了。但該公司的主要服務(wù)對象大多為一線城市的三甲醫(yī)院,該公司對影像來源的地區(qū)可能沒有產(chǎn)生任何的經(jīng)濟貢獻(xiàn),甚至沒有任何的社會貢獻(xiàn)。此種情況下,如何平衡其中的價值抽取,再將數(shù)據(jù)價值回饋到來源地,這本身就是授權(quán)運營中產(chǎn)生的新問題。
觀察授權(quán)運營的現(xiàn)有實踐,各地對授權(quán)運營邏輯的理解差異導(dǎo)致形成了不同的操作實踐。
以普惠金融為例,上海的“市場平臺”模式、北京的“共享廚房”模式以及廣州/蒼南的“預(yù)制菜模式”,實際是通過不同的路徑和方式提供同一類別的數(shù)據(jù)。
在全國層面展開時,就意味著需要付出高昂的學(xué)習(xí)成本和技術(shù)成本才能理清和統(tǒng)一各種模式,本質(zhì)是形成了更為孤島化的公共數(shù)據(jù)市場格局。對此,高豐主任倡議應(yīng)由國家數(shù)據(jù)局或相關(guān)職能部門,基于行業(yè)整體視角進行垂直化的探索和實踐。
BOSS&YOUNG
數(shù)據(jù)作為一種新型生產(chǎn)要素,其價值的最大化就在于數(shù)據(jù)要素得以市場化配置,從而實現(xiàn)要素自由流動和廣泛開發(fā)利用。高豐主任認(rèn)為要以開放為原則共建關(guān)鍵公共數(shù)據(jù)、以開放為原則責(zé)任化數(shù)據(jù)流通、以開放為原則標(biāo)準(zhǔn)化數(shù)據(jù)流通,實現(xiàn)以開放內(nèi)核守衛(wèi)、放大和釋放公共數(shù)據(jù)的公共價值。
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杜愛武律師,上海邦信陽律師事務(wù)所主任、合伙人律師,上海市市場監(jiān)督管理局反壟斷專家?guī)斐蓡T,江蘇省市場監(jiān)督管理局公平競爭審查和反壟斷專家,上海市法學(xué)會競爭法研究會副秘書長,上海市涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員名錄庫(第一批)成員。同時,杜律師還擔(dān)任上海交通大學(xué)兼職碩導(dǎo)、華東政法大學(xué)兼職教授、上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)研究生校外導(dǎo)師,上海國際仲裁中心、上海仲裁委員會等多家仲裁機構(gòu)的仲裁員,上海市黃浦區(qū)人民政府法律顧問等職務(wù)。
杜律師長期致力于競爭法律與政策及政府法律事務(wù)等方面的實務(wù)與理論研究,曾參與國家市場監(jiān)管總局公平競爭相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)評價體系課題評審、各級政府公平競爭審查第三方評估、政府重大行政決策后評估,對標(biāo)國際領(lǐng)先經(jīng)驗為政府營商環(huán)境建設(shè)提供建議,提供疑難復(fù)雜行政執(zhí)法案件法律咨詢,并深度參與反壟斷私人執(zhí)行。
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陳律師為上海律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會委員,山東省市場監(jiān)督管理局反壟斷與公平競爭審查專家?guī)鞂<?。陳律師專注于企業(yè)合規(guī)與政府監(jiān)管、政府法律事務(wù)等領(lǐng)域,長期為大型企業(yè)提供競爭合規(guī)、經(jīng)營者集中申報、反壟斷訴訟、數(shù)據(jù)安全與個人信息保護等服務(wù),為政府部門提供公平競爭審查等領(lǐng)域的第三方服務(wù)。
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沈越律師專注于服務(wù)國有企業(yè)和政府部門,并以個人信息保護與數(shù)據(jù)安全相關(guān)服務(wù)、商業(yè)秘密保護、競爭法律和政策為特色,為政府部門提供商業(yè)秘密保護示范創(chuàng)建、公平競爭審查等領(lǐng)域的第三方服務(wù)。
沈越律師獲得歐盟國際隱私信息保護專家(CIPP/E)、注冊信息隱私經(jīng)理 (CIPM) 認(rèn)證,同時是英國皇家特許仲裁委員會中級會員(CIArb Membership)。
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彭喜文律師專注于數(shù)據(jù)合規(guī)、投融資并購領(lǐng)域,其主要服務(wù)的客戶包括交通銀行上海市分行、太平金服、上海人壽等。在項目盡職調(diào)查、交易文本的起草、審核,企業(yè)內(nèi)部風(fēng)控和合規(guī)管理方面積累了一定的法律經(jīng)驗。
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